行政处罚法释义:“取缔”究竟是个啥?
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发布时间：2023-04-12 21:51
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时间：2023-10-07 10:20
袁雪石
1.取缔的性质
《现代汉语词典》对“取缔”的解释是:“明令取消或禁止。”据统计，自1949年以来，我国规定“取缔”的法律、法规、规章、规范性文件有2万余件，内容涉及各个领域。
不少单行法规定了取缔，如《娱乐场所管理条例》第四十一条规定:“违反本条例规定，擅自从事娱乐场所经营活动的，由文化主管部门依法予以取缔;*门在查处治安、刑事案件时，发现擅自从事娱乐场所经营活动的，应当依法予以取缔。”
取缔是否是行政处罚，有不同观点，本书认为，取缔可能构成行政处罚，也可能构成行政强制，但不同的法律规定不同，因此，要具体情况具体分析。取缔可以是行政处罚，当当事人不履行取缔决定时，行政机关有权依法强制取缔，这时的取缔又具有行政强制执行的性质。
根据《行政强制法》第二条，行政强制措施是实施暂时性控制的行为。由于取缔不具有暂时性的特点，取缔并不是行政强制措施。
同时，行政强制执行具有终局性，适用的前提是行政相对人不履行行政决定，不能在没有行政决定的情况下直接适用，而强制取缔是有先行行政决定，因此，其符合行政强制的基本特征。
2.取缔包括哪些行政处罚类型
取缔的目的是明令取消或禁止，从法条表述来看，其对象是活动和主体。从处罚类型来看，资格罚、行为罚、财产罚、名誉罚都可以是取缔。
一是取缔可以是吊销证照等资格罚。如， 《传销管理办法》第三十条第一项中规定的“取缔”，包括吊销营业执照。在执法中，应区别具体情况实施行政处罚，对情节轻微的，可制止其违法行为;对情节严重的，可吊销其营业执照。
二是取缔可以是责令停产停业、责令关闭等行为罚。如，《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》(已失效)第十二条规定:“对非法金融机构和非法金融业务活动，经中国人民银行调查认定后，作出取缔决定，宣布该金融机构和金融业务活动为非法，责令停止一切业务活动，并予公告。”
三是取缔可以是没收非法财物、没收违法所得等财产罚。如果行政机关仅作出依法取缔的决定，而不没收非法财物，当事人仍然可以进行非法活动。没收非法财物实际是取缔了非法组织。如，《海关法》第八十八条规定:“未经海关注册登记从事报关业务的，由海关予以取缔，没收违法所得，可以并处罚款。”
四是取缔可以是通报批评等名誉罚。如，《*机关办理行政案件程序规定》第二百三十五条规定:“作出取缔决定的，可以采取在经营场所张贴公告等方式予以公告，责令被取缔者立即停止经营活动;有违法所得的，依法予以没收或者追缴。拒不停止经营活动的，*机关可以依法没收或者收缴其专门用于从事非法经营活动的工具、设备。已经取得营业执照的，*机关应当通知工商行政管理部门依法撤销其营业执照。”
3.完善取缔立法的建议
考虑到取缔立法含义的模糊性，将来的立法有必要结合《行政处罚法》《行政强制法》等规定进一步明确其性质，能以责令关闭、吊销许可证件等方式明确的， 原则上不再单独使用取缔，确需使用的，可以考虑在法律条文、立法说明或者备案报告中明确其性质;已经采取该表述的，通过答复、案例指导等方式明确其含义和法律适用，以减少基层行政执法人员的困惑，增强法律适用的确定性。
热心网友
时间：2023-10-07 10:20
袁雪石
1.取缔的性质
《现代汉语词典》对“取缔”的解释是:“明令取消或禁止。”据统计，自1949年以来，我国规定“取缔”的法律、法规、规章、规范性文件有2万余件，内容涉及各个领域。
不少单行法规定了取缔，如《娱乐场所管理条例》第四十一条规定:“违反本条例规定，擅自从事娱乐场所经营活动的，由文化主管部门依法予以取缔;*门在查处治安、刑事案件时，发现擅自从事娱乐场所经营活动的，应当依法予以取缔。”
取缔是否是行政处罚，有不同观点，本书认为，取缔可能构成行政处罚，也可能构成行政强制，但不同的法律规定不同，因此，要具体情况具体分析。取缔可以是行政处罚，当当事人不履行取缔决定时，行政机关有权依法强制取缔，这时的取缔又具有行政强制执行的性质。
根据《行政强制法》第二条，行政强制措施是实施暂时性控制的行为。由于取缔不具有暂时性的特点，取缔并不是行政强制措施。
同时，行政强制执行具有终局性，适用的前提是行政相对人不履行行政决定，不能在没有行政决定的情况下直接适用，而强制取缔是有先行行政决定，因此，其符合行政强制的基本特征。
2.取缔包括哪些行政处罚类型
取缔的目的是明令取消或禁止，从法条表述来看，其对象是活动和主体。从处罚类型来看，资格罚、行为罚、财产罚、名誉罚都可以是取缔。
一是取缔可以是吊销证照等资格罚。如， 《传销管理办法》第三十条第一项中规定的“取缔”，包括吊销营业执照。在执法中，应区别具体情况实施行政处罚，对情节轻微的，可制止其违法行为;对情节严重的，可吊销其营业执照。
二是取缔可以是责令停产停业、责令关闭等行为罚。如，《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》(已失效)第十二条规定:“对非法金融机构和非法金融业务活动，经中国人民银行调查认定后，作出取缔决定，宣布该金融机构和金融业务活动为非法，责令停止一切业务活动，并予公告。”
三是取缔可以是没收非法财物、没收违法所得等财产罚。如果行政机关仅作出依法取缔的决定，而不没收非法财物，当事人仍然可以进行非法活动。没收非法财物实际是取缔了非法组织。如，《海关法》第八十八条规定:“未经海关注册登记从事报关业务的，由海关予以取缔，没收违法所得，可以并处罚款。”
四是取缔可以是通报批评等名誉罚。如，《*机关办理行政案件程序规定》第二百三十五条规定:“作出取缔决定的，可以采取在经营场所张贴公告等方式予以公告，责令被取缔者立即停止经营活动;有违法所得的，依法予以没收或者追缴。拒不停止经营活动的，*机关可以依法没收或者收缴其专门用于从事非法经营活动的工具、设备。已经取得营业执照的，*机关应当通知工商行政管理部门依法撤销其营业执照。”
3.完善取缔立法的建议
考虑到取缔立法含义的模糊性，将来的立法有必要结合《行政处罚法》《行政强制法》等规定进一步明确其性质，能以责令关闭、吊销许可证件等方式明确的， 原则上不再单独使用取缔，确需使用的，可以考虑在法律条文、立法说明或者备案报告中明确其性质;已经采取该表述的，通过答复、案例指导等方式明确其含义和法律适用，以减少基层行政执法人员的困惑，增强法律适用的确定性。
