试用期违法问题分析
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发布时间：2024-09-17 07:24
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时间：2024-09-28 00:59
一、违法约定试用期的几种情况
1、约定的试用期超过法定最高期限
劳动合同法规定试用期期限的上限为：三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。案例：张三与A公司订立劳动合同，约定劳动合同期限为2年，其中试用期3个月。该合同约定的试用期超过法定最长期限2个月，故构成违法约定试用期。
2、试用期未订立书面合同
在此种情况下，试用期应包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该试用期的期限为劳动合同期限。
3、单方面延长试用期
案例：张三与A公司订立劳动合同，约定劳动合同期限为2年，2个月期满前A公司提出张三试用期业绩表现不符合预期，需要继续考察1个月才能决定是否转正。在张三未同意，A公司延长张三试用期一个月。
以上三类主要的试用期违法问题，超期部分如履行、导致劳动者经济利益损失，则用人单位应支付赔偿金。
二、试用期利益解读
1、用人单位对于试用期的利益主要体现在合同解除和劳动报酬两个方面
1.1、用人单位对于劳动者不符合录用条件的劳动合同法定解除权
此条款规定构成用人单位试用期劳动合同法定解除权的依据。但现实中，举证要求较高，用人单位需要证明约定的录用条件，并证明劳动者不符合此条件。对于企业用工管理的要求较高，一般企业往往因管理不善，即便在试用期合法解除劳动合同，也举证不能，因此被认定违法解除劳动合同，需要承担违法解除劳动合同赔偿金2N。
1.2、节省工资支出
按照一般习惯，试用期薪酬标准往往低于正常的月工资。但试用期工资不得低于工资的80%。案例：约定试用期劳动报酬为正常期间劳动报酬的80%，则试用期间节省工资支出20%。
2、劳动者提前3日预告解除劳动关系
劳动合同预告解除期为30日，但试用期预告期缩短为3日。案例：劳动者提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。还值得注意的是，试用期预告解除劳动关系，并不要求“书面形式。”
三、违法约定试用期的赔偿责任
案例：A公司与张三约定劳动合同期限1年，工资为8000元，其中试用期三个月、工资8000元。虽然试用期工资与正常工资无差额，延长试用期并未导致张三工资经济损失，张三不能主张赔偿金。
赔偿金金额=延期天数*正常月工资/21.75天。案例：赔偿金更有利于劳动者，对用人单位随意延长试用期具有震慑作用。
四、风险控制建议
1、用人单位试用期规范用工的若干合规建议
案例：1.1、约定试用期期限和试用期工资，不低于法定标准；1.2、及时关注员工的劳动关系状态，并及时支付转正的薪酬福利，避免延期转正导致员工经济损失。
2、劳动者试用期维护个人合法权利的建议
案例：2.1、订立书面劳动合同，或者其他取证手段，明确工资和试用期工资，以免对于约定工资情况无法举证；2.2、对用人单位提出劳动者表现不符合录用条件的主张，应当谨慎、强势应对，不轻易承认或退让。
五、案例及解读
案例：永中公司与时江的劳动争议。时江在试用期6个月后仍未转正，永中公司需承担违法延长试用期的赔偿金。法院综合证据认定时江的转正月工资标准为11020元，永中公司应支付时江自其应转正之日（2020年5月1日）起至其离职时（2021年1月28日）止的未转正赔偿金98111元。
